石材購銷法律風(fēng)險(xiǎn)管理

石材購銷

1.1：請注意“訂金”、“保證金”不等于 “定金”

您在簽訂合同時(shí)可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定法律含義，請您務(wù)必注明“定金”字樣。您如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金看待。

1.2：保證擔(dān)保請明確相關(guān)意思表示

如果您的業(yè)務(wù)需要對方提供保證擔(dān)保的，在與相關(guān)客戶簽署保證合同時(shí)請務(wù)必表述由保證人為債務(wù)的履行提供保證擔(dān)保的明確意思，避免使用由對方“負(fù)責(zé)解決”、“負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，否則法院將無法認(rèn)定保證合同成立。

您也可能為了業(yè)務(wù)需要向他人提供保證擔(dān)保。無論您是債權(quán)人還是保證人，建議您在簽署保證合同時(shí)寫明保證期間起止點(diǎn)。如果您與對方約定的保證期間長于兩年，法律將視保證期間為兩年。如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務(wù)必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定，法院將認(rèn)為是連帶責(zé)任保證。

如果您是債權(quán)人，采取“一般保證”方式的保證合同所擔(dān)保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)向債務(wù)人和保證人提起訴訟或者仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔(dān)保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)以可以證明的有效方式向保證人明確要求其立即履行擔(dān)保義務(wù)。如果您沒有在保證期間內(nèi)行使您的權(quán)利，保證人將免除對您的擔(dān)保責(zé)任。

1.3：抵押擔(dān)保請辦理登記

如果您的業(yè)務(wù)需要對方提供抵押擔(dān)保的，建議您在簽署抵押合同時(shí)立即與您的客戶到有關(guān)登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使您的權(quán)益喪失實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權(quán)利劣后于在您之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。如果您的客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕協(xié)助您辦理抵押登記手續(xù)的，建議您盡快向法院起訴請求法院幫助您強(qiáng)制辦理登記手續(xù)。

1.4：質(zhì)押擔(dān)保請確保交付質(zhì)物

如果您的業(yè)務(wù)需要對方提供質(zhì)押擔(dān)保的，建議您在簽署合同時(shí)立即與您的客戶辦理質(zhì)押擔(dān)保物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質(zhì)押合同而沒有實(shí)際占有質(zhì)押物的，法院將無法保護(hù)您實(shí)現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的請求。

合同履行過程中的注意事項(xiàng)

2.1：請按約履行合同義務(wù)

依法成立的合同受法律保護(hù)。企業(yè)和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、損害社會(huì)公共利益等情形，即為受法律保護(hù)的有效合同，雙方有義務(wù)嚴(yán)格遵循約定，全面履行合同。無論是單位改變名稱、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽(yù)的重要保證。

2.2.：請積極尋求利益最大化的糾紛解決方法

經(jīng)濟(jì)形勢的變化往往導(dǎo)致貨物市場價(jià)格發(fā)生劇烈波動(dòng)。建議您不要輕易選擇主動(dòng)違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您的客戶平等協(xié)商、尋找雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調(diào)解將也更加有助于企業(yè)利益的保護(hù)。不主動(dòng)尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。

2.3：請盡量通過銀行結(jié)算

當(dāng)您在確定付款方式時(shí)，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金結(jié)算可能會(huì)給您帶來不必要的麻煩。

2.4：請注意及時(shí)驗(yàn)收貨物、提出異議

購進(jìn)貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務(wù)，請您注意及時(shí)驗(yàn)收貨物，發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，請務(wù)必在法律規(guī)定或者合同約定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導(dǎo)致您喪失索賠權(quán)。

2.5：請不要泄露商業(yè)秘密

您在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請?jiān)诖枭獭⒙男泻贤酥谅男型戤吅髣?wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

2.6：請適當(dāng)行使不安抗辯權(quán)

在合同履行過程中，如果您有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，您可以及時(shí)通知對方中止履行您依照合同約定應(yīng)當(dāng)先履行的義務(wù)，等待對方提供適當(dāng)擔(dān)保。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，您可以解除合同。

2.7：請按期提出解除合同的異議

一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，如果合同中約定了異議期限，請您務(wù)必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢?。您如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；如果合同中沒有約定異議期間，請您務(wù)必在解除合同通知到達(dá)之日起三個(gè)月內(nèi)向法院起訴，否則法院將不能支持您對合同解除的異議。

2.8：請履行減損義務(wù)

如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應(yīng)該及時(shí)采取措施，防止損失擴(kuò)大，由此產(chǎn)生的合理費(fèi)用將由違約方承擔(dān)。如果您消極對待、放任損失的擴(kuò)大，對于擴(kuò)大的損失法院將無法予以保護(hù)。

2.9：請注意訴訟時(shí)效的相關(guān)規(guī)定

客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時(shí)有發(fā)生，請您注意法律關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定，向法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間一般為兩年。您也可能出于維系與客戶關(guān)系等因素不愿意在兩年內(nèi)采取提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護(hù)您的權(quán)利不至于因?yàn)闀r(shí)間流逝而喪失，您可以在訴訟時(shí)效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明您主張權(quán)利的有效方式進(jìn)行處理。您的信件中務(wù)必要有催請盡快支付拖欠貨款的內(nèi)容。

企業(yè)治理方面的注意事項(xiàng)

3.1：請保證注冊資本的真實(shí)與充足

企業(yè)注冊資本的真實(shí)與充足不僅有利于保護(hù)您的客戶利益，更與企業(yè)及股東的切身利益密切相關(guān)。企業(yè)注冊資本虛假、或者在經(jīng)營過程中被抽逃，將使企業(yè)股東喪失有限責(zé)任制度的保護(hù)而可能被卷入債權(quán)人提起的訴訟中。

3.2：請關(guān)注您的合作伙伴是否履行了投資義務(wù)

您在與他人共同對外投資設(shè)立企業(yè)時(shí)，請您務(wù)必關(guān)注您的合作伙伴是否履行了投資義務(wù)，這不僅關(guān)系到您所投資的企業(yè)的利益，更關(guān)系到您的切身利益。如果您的合作伙伴沒有履行投資義務(wù)，在企業(yè)對外負(fù)債的情況下，您可能要就您的合作伙伴的過錯(cuò)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，盡管您在對外承擔(dān)責(zé)任后可以向您的合作伙伴追討，但這無疑將增加您的風(fēng)險(xiǎn)。

3.3：請務(wù)必親自簽署重要法律文件

設(shè)立公司時(shí)的登記手續(xù)較為繁雜，請您務(wù)必親自簽署公司章程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭，他人代簽名行為會(huì)給你造成極大麻煩，甚至可能對公司股權(quán)歸屬造成不測因素。

3.4：請盡量避免隱名投資

隱名投資雖然不被法律完全禁止，但蘊(yùn)藏較大法律風(fēng)險(xiǎn)，法律對隱名投資人的股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要求非常嚴(yán)格，建議您不選擇以隱名方式與他人共同設(shè)立公司。

3.5：收購股權(quán)后請盡快辦理變更登記

如果您向他人收購公司股權(quán)，收購合同生效后請務(wù)必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則您將面臨無法真正獲得股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

3.6：請慎重制定公司章程

公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，一旦發(fā)生爭議，將成為法院判斷各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)。建議您在參與制定公司章程時(shí)務(wù)必仔細(xì)衡量，慎重簽署。

3.7：請依法履行高管的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)

公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。請您務(wù)必遵守公司法及其他法律法規(guī)中的規(guī)定。違反這些規(guī)定將可能導(dǎo)致向企業(yè)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3.8：請依法保障中小股東的權(quán)利

經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化形勢下，更加需要全體股東同舟共濟(jì)，齊心協(xié)力。中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，請您善待中小股東，尊重他們的參與權(quán)、表決權(quán)，保障他們的知情權(quán)，保護(hù)他們的利潤分配權(quán)等各種股東權(quán)。

3.9：請遵循章程召集股東會(huì)、董事會(huì)

公司的投資者之間產(chǎn)生分歧十分正常，建議您遵循公司章程規(guī)定的程序解決爭議。召開股東會(huì)前，請您務(wù)必按照公司章程規(guī)定的期限、方式與內(nèi)容通知股東，如果您沒有妥當(dāng)?shù)芈男型ㄖx務(wù)，所形成的股東會(huì)、董事會(huì)決議可能將被法院撤銷。

3.10：分歧產(chǎn)生，磋商先行

建議您更多地以磋商的方法化解公司內(nèi)部分歧。公司內(nèi)部爭議容易導(dǎo)致公司治理出現(xiàn)僵局，不僅可能將公司以及股東卷入訴訟，消耗公司的人力、物力，在極端情況下可能導(dǎo)致公司解散。

3.11：請按期履行清算義務(wù)

企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司可能因種種因素需要結(jié)束營業(yè)。請您務(wù)必注意按期履行投資者的清算義務(wù)。怠于履行清算義務(wù)導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者公司帳冊、重要文件等滅失的，股東將面臨直接承擔(dān)子公司全部債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)

素材來源：浩銘法律服務(wù)